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中华人民共和国反就业歧视法(专家建议稿)

发布时间:2010-12-20 11:28:00作者:admin 来源:[腾讯] 浏览次数:0 网友评论 0

说明:


鉴于我国就业歧视存在的严重状况,对社会平等和社会公正造成严重后果,我们建议全国人大尽快制定《反就业歧视法》,为此,我们向全国人民代表大会郑重提出专家建议稿。


中华人民共和国反就业歧视法

(专家建议稿)


目录

第一章 总则

第二章 反就业歧视措施

第一节 一般规定

第二节 身份歧视

第三节 性别歧视

第四节 残疾人歧视

第五节 健康歧视

第六节 其他方面就业歧视

第三章 平等机会委员会

第四章 救济机制

第五章 法律责任

第六章 附则


第一章 总则

第一条【立法目的】

为了消除就业歧视,保障公民的平等就业权利,根据宪法、全国人大常委会批准的《经济、社会及文化权利国际公约》和《消除就业和职业歧视公约》、《消除对妇女一切形式歧视公约》和《残疾人权利公约》,制定本法。

第二条【就业歧视的定义】

本法所称就业歧视,是指国家机关、企事业单位、社会团体、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下统称用人单位)基于劳动者与职业能力和职业的内在客观需要不相关的因素,在就业机会或职业待遇上做出任何区别对待,从而取消或损害劳动者平等就业权利的行为。

就业歧视包括下列情形:

(一)直接歧视,是指用人单位基于民族、种族、性别、身份、宗教、信仰、残疾、体貌特征、年龄、健康状况、婚姻状况和生育、性取向等因素对劳动者给予区别对待,取消或损害就业或职业机会平等或待遇平等。

(二)间接歧视,是指用人单位虽然没有明确表示对劳动者做出与上述歧视因素有关的区别对待,但其效果会取消或损害就业或职业机会均等或待遇平等。

所做出的行为对劳动者实际上产生不平等的不利后果。

第三条【不认为是就业歧视的情形】

具有下列情形之一的,不构成本法所称就业歧视:

(一)用人单位出于工作职业内在的客观需要、法律的特别规定、或者相关业务及正常运营所必需提出的合理的标准和要求;

(二)对怀孕、生育和哺乳期妇女给予的特别待遇;

(三)为实现少数民族、残疾人和妇女在机会和待遇方面的平等而采取的特殊优待措施,不应被视为歧视。

(四)基于国家安全的需要对劳动者提出的特殊要求;

第四条【适用范围】

中华人民共和国境内所有用人单位在就业和职业中的活动都适用本法。

本法所说的就业是指招聘、录用、就业介绍;本法所说的职业是指就业后接受工作岗位安置、劳动报酬、职务晋升、工作时间、工作条件、就业培训、劳动保障、退休和终止劳动关系等活动。

第五条【公开、公正、公平原则】

用人单位在劳动者就业和职业过程中,应当遵循公开、公正、公平的原则,为劳动者提供平等就业的机会和环境。

第六条【反就业歧视的社会责任】

反就业歧视是一切国家机关、企事业单位、社会组织和公民的社会责任。

第七条【地位及效力】

本法为反就业歧视领域的基本法律,它界定反就业歧视的定义,规定反歧视的原则、方法、程序和违法责任,它指导其它法律中反歧视规则的适用。在与本法不相抵触的情况下,其他法律、法规规定有专门的反就业歧视措施的,应当首先适用其它法律;如果其它法律中的专门规定与本法相抵触的,应当适用本法。

第二章 反就业歧视的措施


第一节 一般规定

第八条【政府反就业歧视的责任】

各级人民政府应当在立法和制定政策过程中保障劳动者平等就业的权利,并制定积极制定促进平等就业的立法和政策。

各级人民政府应当保证平等就业法律的实施,劳动、人事主管部门应当加强对本行政区域内的用人单位实施公平就业和职业平等情况的监督;对存在就业歧视的用人单位,应当及时纠正;对于存在严重就业歧视或多次就业歧视的用人单位,应当依法给予相应处罚;对平等就业实施好的用人单位,应当采取奖励措施和政府采购中优先考虑等。

各级人民政府应当创造公平就业的环境,制定政策并采取积极措施对弱势群体和就业困难人员给予扶持和帮助。

第九条【社会组织的作用】

工会、共产主义青年团、妇女联合会、残疾人联合会以及其他非政府组织,应依据法律反对就业歧视促进平等就业工作,帮助劳动者维护平等就业权利。

第十条【用人单位反就业歧视义务】

国家机关和公共机构应当积极采取国家法律和政策规定的措施促进平等就业。

用人单位应当依照本法以及其他法律、法规的规定,保障劳动者的平等就业权,。

用人单位招用人员、职业中介机构从事职业中介活动,应当向劳动者提供平等的就业机会和公平的职业待遇,不得提出歧视性的要求。

用人单位应当在本单位的章程和规章制度写入反就业歧视的规定,并予以公布,应把反歧视作为自身的社会责任。

第十一条【禁止招聘中的歧视】

用人单位不得基于本法第二条第二款所列因素,在录用条件中明示或者暗示歧视性的任职条件。

用人单位在招聘广告、招聘、录用中,不得以任何方式了解应聘者的家庭婚姻状况、生育、非传染性疾病等个人信息。但该信息与工作职业内在的客观需要相关的除外。

第十二条【用人单位保管劳动档案义务】

用人单位应建立完善的劳动档案保管制度。劳动档案应当包括 劳动者的招聘录用程序中的原始材料、劳动合同等各种有关材料。

第十三条【不得任意辞退劳动者】

用人单位不得以歧视性理由辞退劳动者。

第十四条【不得打击报复劳动者】

用人单位不得因劳动者提出就业歧视申诉、起诉、检举、控告,或者帮助调查和作证,对劳动者进行打击报复,包括无正当理由调换劳动者的工作岗位、停职、降低职务、减少劳动报酬、辞退或以其他方式迫使劳动者被迫解除劳动关系等行为。

第二节 身份歧视

第十五条【对农村进城劳动者的歧视】

农村劳动者进城就业享有与其他劳动者平等的权利,不得对农村劳动者进城就业设置歧视性限制,不得在就业和职业方面给予农村劳动者以不平等的差别待遇。

第十六条【地域歧视】

用人单位招录劳动者时,不得以地域为由拒绝录用特定地域的劳动者,也不得提高对特定地域劳动者的录用标准,或者在职业中给予不平等的差别待遇。

第十七条【户籍歧视】

用人单位招录劳动者时,不得以户籍为由拒绝招用非本地户籍的劳动者,也不得提高对非本地户籍劳动者的录用标准,或者在职业中给予不平等的差别待遇。

第三节 性别歧视

第十八条【对妇女的歧视】

国家保障男女平等的劳动权利。用人单位招录劳动者时,不得以性别为由拒绝录用妇女或提高对妇女的录用标准。

第十九条【男女同工同酬】

实行男女同工同酬。妇女在劳动报酬、福利待遇方面享有与男子平等的权利。

第二十条【男女就业过程中的平等权利】

妇女在就业和职业方面享有与男子平等的权利。

第二十一条【对妇女的特别待遇】

用人单位招录女职工时和女职工职业期间,劳动合同不得有限制女职工结婚、生育的规定。

女职工怀孕无法从事原工作时,用人单位应该为其调换工作岗位,而且该工作不得损害女职工的身心健康。

用人单位不得因结婚、怀孕、生育、哺乳等原因,降低女职工的工资,辞退女职工,单方解除劳动合同。但是,女职工要求终止劳动合同的除外。

第二十二条【禁止对妇女的性骚扰】

用人单位有义务禁止在工作场所中一切形式的性骚扰。


第四节 残疾人歧视

第二十三条【国家保障残疾人就业的义务】

国家保障残疾人的平等就业权,各级人民政府应当为残疾人创造就业条件。

国家对安排残疾人就业的用人单位和从事个体经营的残疾人,依法给予税收优惠,并在生产、经营、技术、资金、物资、场地等方面给予扶持。

第二十四条【用人单位安排残疾人就业的义务】

政府机关、社会团体、企事业单位、民办非企业单位,应当按一定比例接收残疾人就业,并让其选择适当的工种和岗位。省、自治区、直辖市人民政府应当制定保证残疾人就业的法规,并根据实际情况规定本地用人单位必须接收残疾人就业的具体比例。对违反规定的应有强制性措施。

第二十五条【残疾人就业过程中的平等权利】

用人单位在就业和职业方面不得对残疾人实行不平等的差别待遇。

第二十六条【对残疾职工的特别待遇】

政府应当在所有的公共交通和公共场所提供无障碍设施,方便残疾人出行和上班工作。

用人单位,应当为残疾职工提供合理的劳动保护,并根据实际需要,使劳动场所、劳动设备和生活设施达到适合残疾职工通行和使用的条件。

用人单位应当对残疾职工进行岗位技术培训,提高其劳动技能和技术水平。

第五节 健康歧视

第二十七条【传染病病原携带者的平等就业权利】

用人单位招录劳动者时,不得以传染病病原携带者为理由拒绝录用,也不得对在职的传染病病原携带者进行辞退或转换到较差的工作岗位。但是,经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前,不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的工作。

第二十八条【用人单位不得任意体检】

用人单位不得进行与工作本身要求无关的体检。但可以基于公共卫生的需要和工作本身的特殊需要对劳动者进行体检或要求劳动者提供身体和健康方面的信息。体检的结果应当保密。

用人单位对在职职工进行以保障健康为目的体检信息,不得用于歧视对待职工。

第六节 其他方面就业歧视

第二十九条 【民族歧视】

用人单位招用劳动者时,不得以民族为理由拒绝录用,或者提高对某个民族劳动者的录用标准,或者在职业中给某个民族劳动者以差别待遇。

第三十条【体貌特征歧视】

用人单位招录劳动者时,不得以身高、体重、容貌等体貌特征为理由拒绝录用,除非某些工作本身对此有明显、必须的特殊需要。

第三十一条【年龄歧视】

用人单位不得设置不合理的年龄限制,损害劳动者的平等就业权利。不得在就业岗位和职务晋升方面设置年龄条件,不得对男女退休年龄实行差别对待,如果出于优待女性的目的,可以由女性主动提出申请、完全自愿的条件下提前五年或十年退休。

第三十二条【对受过刑事处罚的劳动者的歧视】

用人单位不得歧视受过违纪、违法和犯罪处罚的劳动者,不得因为仅仅是由于有违纪、违法、犯罪记录而拒绝录用劳动者,但出于国家安全的需要和某些职业的特殊需要不予录用的除外。

第三章 平等机会委员会

第三十三条【机构设置】

国家设立国家平等机会委员会,负责组织、协调、指导全国的反就业歧视工作。

省、自治区设立平等机会委员会,负责组织、协调、指导本行政区域内的反就业歧视工作。

直辖市、设区的市设立平等机会委员会,受理本行政区域内的劳动者有关就业歧视的控告、申诉。

第三十四条【国家及省、自治区平等机会委员会的组织】

国家平等机会委员会设主任1人,副主任2人和委员若干人组成。主任由国务院总理提名,经全国人民代表大会常务委员会表决同意。任期五年,可以连任,连任不得超过两任。主任应当由从事相关职业,具有较强社会影响力的人担任。副主任和委员应当从政府有关部门的、劳动者、用人单位、法律专家和劳工专家中通过公开招聘产生,由国务院任命。

省、自治区平等机会委员会设主任1人,副主任2 人和委员若干人。主任由省长或自治区主席提名,经省或自治区人民代表大会常务委员会表决同意。任期五年,可以连任。主任应当由从事相关职业,具有较强社会影响力的人担任。副主任和委员应当从政府有关部门的代表、劳动者代表、用人单位代表、法律专家和劳工专家中产生,由省或自治区人民政府任命。

第三十五条【国家及省、自治区平等机会委员会的职责】

国家及省、自治区平等机会委员会履行以下职责。

(一)制定反就业歧视规范性文件和政策;

(二)组织调查、评估就业歧视的状况,每年向同级人民代表大会提交年度报告,并公开发布评估报告;

(三)制定、发布反就业歧视政策和行动指南;

(四)协调反就业歧视行政执法工作;

(五)开展有关平等就业方面的法律宣传教育工作;

(六)定期公布有严重就业歧视不良记录和平等就业成绩突出的单位的名单;

(七)编辑、发布就业歧视案例汇编;

(八)法律授权和法律规定的其他职责。

第三十六条【直辖市、设区的市平等机会委员会组成】

直辖市、设区的市平等机会委员会设主任1人,副主任2 人和委员若干人。主任由市长提名,经本级人民代表大会常务委员会表决同意。任期五年,可以连任。主任应当由法律专家或者曾经当过法官的人担任。副主任和委员应当从政府有关部门的代表、劳动者代表、用人单位代表、法律专家和劳工专家中产生,由直辖市或设区的市人民政府任命。

第三十七条【直辖市、设区的市平等机会委员会职责】

设区的市平等机会委员会行使下列职权:

(一)受理劳动者有关就业歧视的申诉;

(二)针对劳动者的申诉展开调查;

(三)对有关申诉进行调解;

(四)对有关申诉作出裁决;

(五)针对就业歧视问题主动展开调查,将调查结果向国家和省、自治区平等机会委员会报告,并向劳动行政部门通报;

(六)开展有关平等就业方面的法律宣传教育工作;

(七)向政府和社会提供相关信息、咨询和培训等;

(八)向当事人提供法律咨询意见;

(九)用人单位严重违反本法,平等机会委员会认为必要时,可以应受歧视的个人或群体委托向法院提起诉讼。

委员会对在调查、调解、裁决和起诉过程中掌握的有关证据和信息承担保密义务。未经有关当事人同意,不得向社会公开或向他人泄露。

直辖市设立的平等机会委员会可以同时行使本条和第三十三条规定的各项职权。

第四章 救济机制

第三十八条【申诉条件】

向平等机会委员会提起申诉,必须符合下列条件:

(一)申诉人是与歧视行为有直接利害关系的劳动者或者是该劳动者委托的公民或社会组织;

(二)有明确的被申诉人;

(三)有具体的申诉请求并提出初步证据;

(四)属于平等机会委员会受理的范围。

第三十九条【申诉时效】

认为受到就业歧视侵害的劳动者应当于受就业歧视行为发生后180日内向平等机会委员会提出申诉。

前款规定的申诉时效,因当事人一方向对方当事人主张权利,或者向有关部门请求权利救济,或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起,申诉时效期间重新计算。

因不可抗力或者有其他正当理由,当事人不能在本条第一款规定的申诉时效期间申诉的,申诉时效中止。从中止时效的原因消除之日起,申诉时效期间继续计算。

第四十条【受理】

平等机会委员会收到申诉之日起十个工作日内,认为符合受理条件的,应当受理,并通知申诉人;认为不符合受理条件的,应当书面通知申诉人不予受理,并说明理由。对平等机会委员会不予受理或者逾期未作出决定的,申诉人可以就该争议事项向人民法院提起诉讼。

第四十一条【送达】

平等机会委员会受理就业歧视申诉后,应当在五个工作日内将申诉书副本送达被申诉人。

被申诉人收到申诉书副本后,应当在十个工作日内向平等机会委员会提交答辩书。平等机会委员会收到答辩书后,应当在五工作日内将答辩书副本送达申诉人。被申诉人未提交答辩书的,不影响裁决程序的进行。

第四十二条 【和解】

当事人提起就业歧视申诉后,在平等机会委员会做出裁决前,当事人可以自行和解。达成和解协议的,可以撤回申诉。

第四十三条【委员会的调查权】

平等机会委员会受理申诉人的申诉后,可以对就业歧视情况进行调查,收集有关证据,被申诉单位和其他有关单位、个人有义务协助调查,应当向委员会提供所了解的客观信息。

委员会为收集证据,有权查阅和复制雇佣记录及其他有关资料,

被调查单位必须提供。

平等机会委员会从事上述调查行为的人员应当出具单位证

明。

第四十四条【调解】

平等机会委员会在做出裁决前,应当先行调解。

调解就业歧视案件,应当遵循自愿原则,充分听取双方当事人对事实和理由的陈述,积极促成双方达成协议。

经调解达成协议的,平等机会委员会应当制作调解书。调解书应当写明申诉请求和当事人协议的结果。调解书由主持调解的委员会委员签名,加盖平等机会委员会印章,送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后,发生法律效力。

调解一般不公开举行,除非当事人双方同意。

第四十五条 【听证】

平等机会委员会受理就业歧视申诉后,认为有必要,可以召开听证会:

(一)委员会应当在听证的七个工作日前,通知当事人举行听证的时间、地点;

(二)听证会一般不公开举行,除非当事人双方一致同意。涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的除外;

(三)听证由委员会指定的一名委员主持;当事人认为主持人与本案有直接利害关系的,有权申请回避;

(四)当事人可以亲自参加听证,也可以委托代理人参加;

(五)举行听证时,当事人可以进行辩论,主持人可以质证。

第四十六条 【举证责任】

申诉人首先应当提供能够初步合理推断被申诉人存在歧视事实的证据。

被申诉人应当提供能够证明自己的行为不构成就业歧视的证据和理由。

申诉人应当辩驳和证明被申诉人所谓非歧视理由只是歧视的借口,理由是不可信的。

被申诉人不能提供证据和理由或提供的证据和理由不足以证明不存在就业歧视情形的,被申诉人应当承担歧视的法律责任。

第四十七条 【裁决】

经调解,当事人仍达不成调解协议或者达成调解协议后当事人反悔的,由平等机会委员会做出裁决。

平等机会委员会裁决就业歧视案件,应当自受理申诉之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的,经平等机会委员会主任批准,可以延期并书面通知当事人,但是延长期限不得超过十五日。逾期未做出裁决的,当事人可以就该就业歧视事项向人民法院提起诉讼。

裁决书应当载明申诉请求、争议事实、裁决理由、裁决结果和裁决日期。裁决书由主持做出裁决的委员会委员签名,加盖平等机会委员会印章。

第四十八条 【起诉】

当事人对平等机会委员会的裁决不服的,可以自收到裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼;愈期不起诉的,裁决书发生法律效力。

如果是用人单位不服平等机会委员会的裁决而提起诉讼的,在经人民法院审理后败诉的,应当承担胜诉方的诉讼费用。

第四十九条 【法院的受理和审理】

人民法院对公民因受歧视提出的起诉案件应当受理。根据案件性质,可以按民事诉讼或行政诉讼程序进行审理。审理案件的举证责任应根据第四十四条的规定进行。

第五十条 【执行】

当事人对发生法律效力的调解书、裁决书,应当规定的期限内履行。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行裁决的,另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。受理申请的人民法院应当依法执行。

第五章 法律责任

第五十一条 【违反义务的责任】

用人单位违反本法所提到的各项义务的,政府主管部门应发出警告、责令改正,并可根据情节处以五万元以下的罚款。平等机会委员会和人民法院应当裁决和判处其承担违法责任。

第五十二条 【单位规章制度的违法责任】

用人单位的规章制度违反法律、法规规定,有对劳动者平等就业权利构成歧视性规定的,政府主管部门有责任给予警告,并责令改正;用人单位不自行撤销违法规章制度的,有关主管部门应宣布无效,并可处以五万元以下的罚款。

第五十三条 【劳动合同的违法责任】

用人单位与劳动者签订的劳动合同违反本法规定,侵犯劳动者平等就业权利的,涉及就业歧视的条款无效;给劳动者造成损害的,用人单位应当承担赔偿责任。造成精神损害的,应当根据损害的情节予以赔偿。

第五十四条 【就业和职业中的违法责任】

用人单位在就业和职业方面违反本法规定,损害劳动者平等就业权利的,由政府主管部门给予警告,责令改正,并可处以五万元以下的罚款。

平等机会委员会和人民法院认定用人单位败诉的,可以裁决和判决用人单位恢复原状或给予劳动者相应的待遇;无法恢复原状或给予相应待遇的,或者受害人不愿意恢复原状或给予相应待遇的,应当根据损害的情节和程度予以赔偿;损害严重的,应当予以惩罚性赔偿。造成精神损害的,应当根据损害的情节予以精神损害赔偿。

第五十五条 【行政责任】

国家机关违反本法规定,侵犯劳动者平等就业权利,造成严重后果的,对有关责任人员给予行政处罚或行政处分,并对单位予以相应处罚。

对于侵犯劳动者平等就业权利,造成严重后果的用人单位,以及多次侵犯劳动者平等就业权利的用人单位,政府主管部门和平等机会委员会可以将其列入不良用人单位名单并,向社会公布。


第六章 附则

第五十六条 【费用】

平等机会委员会受理就业歧视的申诉,每件案件收费100元。平等机会委员会的经费由国家财政予以保障。

第五十七条 【实施日期】

本法自 年 月 日起施行。


中国政法大学宪政研究所

反就业歧视研究组 起草

2008年6月完成初稿、2009年3月5日修改




参加该稿修改讨论并签名呼吁全国人大尽快制定《反就业歧视法》的专家名单:

蔡定剑 中国政法大学宪政研究所 所长 教授

刘 莘 中国政法大学法学院 教授

刘小楠 中国政法大学 副教授

王福平 中国政法大学国际教育学院 副院长

张千帆 北京大学法学院 教授

林燕玲 中国劳动关系学院 教授

叶静漪 北京大学教授、劳动法与社会保障法研究所副所长

李 楯 清华大学中国研究中心 教授

岳颂东 国务院发展研究中心 研究员

张 立 国务院妇女儿童工作委员会 处长

鄂 璐 国务院妇女儿童工作委员会 干部

王文珍 人力资源和社会保障部劳科所研究室 主任

刘伯红 全国妇联妇女研究所 副所长

蒋永萍 全国妇联妇女研究所政策法规研究室 主任

高新军 中央编译局比较政治与经济研究中心 研究员

朱晓青 中国社会科学院法学所 研究员

唐忠民 西南政法大学行政法学院 教授

李薇薇 深圳大学法学院 教授

周 伟 四川大学法学院 教授

李 军 西北政法大学教授、陕西省人民代表大会法制委员会委员

李 卓 武汉大学法学院 副教授

刘明辉 中华女子学院法学系 副教授

王春光 北京农学院政法系 副教授

周贤日 华南师范大学法学院 副教授

周长征 南京大学法学院 副教授

李晓兵 南开大学法学院 副教授

魏建新 天津师范大学法学院   副教授

朱应平 华东政法大学 副教授

王 彬 上海交通大学 讲师

陆 军 北京益仁平中心 总协调人


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